(―)合同的概念与特征(★)

1.合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系 的协议。合同是一种发生民法上效果的合意。

2.合同的特征：

(1)合同是一种合意。合同的本质是一种合意或协议。合同必须包括以下要素：①合同的成立必须有两个或两个以上的当事人。②各方当事人须互相作出（要约和承诺的）意思表示。③当事人就主要条款达成协议（意思表示一致)。

(2)合同是依照当事人的意愿发生法律效果的民事法律行为，能够产生当事人所预期的法律效果。

(3)合同是发生民法上效果的法律行为，合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的。

(二)《合同法》的适用范围(★★)

1.不适用《合同法》的合同：(1)没有财产内容的身份合同：收养合同、离婚协议、监护合同；(2)行政合同；(3)执行企业内部生产责任制的协议。

2.优先适用其他法律，仅在其他法律没有规定时可以参照适用《合同法》的合同：

(1)设立用益物权的合同：如建设用地使用权出让合同、土地承包经营合同、地役权合同；(2)担保合同；(3)保险合同和海商合同；(4)专利权、商标权、著作权转让合同、许可使用合同；(5)肖像权使用许可合同、企业名称权转让合同；(6)劳动合同；(7)合伙协议等共同行为；(8)遗赠扶养协议、分家析产协议、夫妻财产协议等以财产关系为内容的协议。

3.完全适用《合同法》的合同：(1)《合同法》规定的15种有名合同；⑵无名合同。

4.涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。但是，在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，只能适用中华人民共和国法律。当事人协议选择适用外国法律的，协议无效。

典型真题

〔I〕下列协议中哪个适用《合同法》？（00年·卷三·17题一D)

A.甲与乙签订的遗赠扶养协议

B.乙与丙签订的监护责任协议

C.丙与本集体经济组织签订的联产承包协议

D.丁与戊企业签订的企业承包协议

[答案解析]①遗赠扶养协议优先适用《继承法》，A选项错误。②监护协议属于没有财产内容的身份合同，不适用《合同法》，B选项错误。③土地承包经营合同优先适用《农村土地承包法》和《物权法》，C选项错误。④企业内部的生产责任制合同，属于企业内部的管理措施，当事人之间为管理与被管理的关系，地位不平等，应适用企业法和《劳动法》，不应当适用《合同法》。须注意：平等主体之间签订的企业承包,经营合同、企业租赁合同,可以适用《合同法》，D选项属于平等主体之间的企业承包合同，不属于企业内部的生产责任制合同，可以适用《合同法》，D选项正确。

〔II〕某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定：酒厂如果完成年度税收一百万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为？（02年.卷三.14题一V)

A.双方民事法律行为

B.无效民事行为

C.附条件民事法律行为

D.不属于民事法律行为

[答案解析]县长与酒厂厂长签订的合同属于行政合同。